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La Vinculación del Legislador a los Derechos Fundamentales

La vinculación eficaz del legislador y demás órganos del Estado a los derechos fundamentales es característica principal de las constituciones políticas más recientes, incluyendo la Constitución de Chile. El trabajo plantea la extensión del análisis económico de las decisiones legislativas para tomar en cuenta la promoción y/o la protección de los derechos fundamentales como objetivo de las leyes ordenadoras de las actividades privadas. La aplicación del análisis económico se centra en la determinación del contenido de los derechos. Primero se define el contenido posible de un derecho en términos del atributo o bien que la norma constitucional pretende optimizar. Luego se identifica un componente esencial del contenido posible dado por la medida mínima del bien que la constitución pretende asegurar y que sólo puede ser sacrificado a un derecho constitucional de mayor jerarquía. Por último se plantea que la persecución de un bien por sobre su medida mínima implica trade offs, esto es, la necesidad de ceder algo de otros bienes para obtener más del bien en cuestión, y por lo tanto las decisiones del legislador suponen la evaluación de sus consecuencias para los bienes en colisión. Esa aplicación se complementa con la caracterización de las opciones del legislador en términos de conjuntos de restricciones a las actividades privadas (o de técnicas de ordenación de las actividades) y la discusión de los problemas que plantea la elección de la mejor opción dados aquellos trade offs.